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2010年12月31日 16:27

酒驾必须入刑

[按 最新的刑法修正案草案中增设“危险驾驶罪”,普通百姓认同者多,但有的人大代表却说对官员太重,对此本人不加评论,因为这是一种“屁股决定脑袋的言论”,他只代表他那个阶层,代表的是特权,他不具备“说服大众”的资格。对于那些否定增设此罪必要性的人,我想引用浙江的资料。据浙江省高级人民法院民三庭庭长介绍,近几年,浙江省每年因交通肇事致亡达6000多人,交通肇事刑事案件4500余件,居刑事案件前4位。频发重大、恶性交通肇事案件。以往,交通肇事罪作为过失犯罪,70%以上判处缓刑,有的法院达90%以上。凤凰网http://finance.ifeng.com/roll/20090828/1162352.shtml浙江是中国的一个小省,想想,中国一年因交通事故要死多少人?大概可......
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2010年12月31日 16:26

民意审判与审判元规则

[按近两年来,民意审判之声甚嚣尘上,将涉案的舆论当作民意,进而以此伪民意取代法律。此乃法治建设之大敌。为什么这样说?请看下文。原文发表在《法学》2009年第8期上,博客曾贴过部分内容,这里是全文。]

内容摘要 现代民意可以区分为大众民意和法律民意两大类,涉案民意是大众民意之一种。“审判当考量民意”这一主张中的民意是所谓涉案民意。作为大众民意一种之涉案民意所具有的多元性、易变性、非理性、易受操纵性、案后性等特点决定了涉案民意不应当成为审判的依据。在现代,民意审判违反法治原则,具有违法性。学界主张的民意审判的理由都经不起法理上的推敲。能否依民意审判其实是个审判元规则问题。审判元规则是终......

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2010年12月27日 11:25

我们需要什么样的司法民主?——从贺、陈两教授的激辩说起

[按 民主是个好东西,问题是“什么是民主”;司法民主也是个好东西,问题也在究竟什么是“司法民主”。时下所谓“司法民主”思潮的实质在于反对司法职业化,它恰恰是反民主的。民主不在于谁掌权,关键在于国民权利——当然包括民主权利——的保障。对于司法民主而言,有利于保障国民权利的司法是民主的,反之则是反民主的。在现代社会,由于社会分工的及法律精密化的需要,只有职业化的司法才有利于国民权利保障,因而才是民主的司法。说直白点,法官依据民主的法律司法就是司法民主,所谓“大众司法”就是变着法儿将国民交给暴民对统治——没有法律约束的任何群体都具有暴民的潜在特色,因此,它背后不是无政府主义就是独霸。文章发于《法学》......

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2010年12月27日 11:24

北大副校长“雷语”说明了什么?

19晚10时40分许,北京大学副校长海闻上课时,被教室管理员以“锁门时间已过”为由催促下课。海闻得知对方身份和来意后说,“教学重要还是锁门重要?”,并说,“我可以明天就让你走人”。事发地在理科教学楼117教室,当晚经济学原理为本学期最后一节,本应21点30分结束,但由于此前少上了一节课,便拖堂一个多小时。教管员催课时,课程已近结束,不少学生正收拾书包。

根据北大校方规定,老师上课时间到晚9时30分结束,教学楼关闭时间为晚上10时30分。当事人教室管理员何女士说,“海闻老师的说话方式让我很下不来台,而且还用他的身份压我。”《北大副校长拖堂被催下课训管理员:明天就让你走人》,《扬子晚报》2010年12月22日。

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2010年12月22日 11:00

中国外劳工人待遇案——当代司法野史(之二)

众所周知,随着国门的打开,中国人开始走出国门,出国不再是少数人的特权。出国有不同的任务与目的,最常见的是“为国家出国”,例如代表国家出访,为了提高工作能力而出国考察,这些当然不是大家都有份的,据说此项开支一年是四千亿,不过我想不止这个数,因为许多这方面的开支是统计不到的。更多的是“因私出国”,或为了经商,或为探亲访友,或为读书。人们讲出国的时候常常忘记一类人:出国的工人阶级兄弟,他们为了谋生而远走他乡,为资本家工作,他们要受到多层次的剥削,实在不容易。

某地有这么一帮工人阶级,他们在以色列和纳米比亚工作,但是他们的老板却是地地道道的中国人。这些中国资本家在异国他乡剥削起他的“同胞”来完......

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2010年12月22日 10:59

人大代表互掐案——当代司法野史(之一)

[按 作为伟大的社会转型的一部分,中国的司法有太多值得记下的东西,以广今人之识见,以作后人之借鉴。因为不管精彩与荒唐,都是历史的一部分,都是宝贵的经验。其中波澜壮阔的、伟大光荣的华章或见之于报章,或见之于一年一度的自我表扬,更多的则见之于衮衮诸公的鸿篇巨制,不用平民在博客上多说。为减少历史的片面,我认为许许多多平凡法官、检察官、律师的司法实践应当记下来。当然,这里只收录按照时下的标准“上不得台面”的、或登不得大雅之堂的点点滴滴,类似“十佳”之类的英雄事迹一律免谈。相信这些点点滴滴会起拾遗补阙之功,甚或还能借此还历史之本来面目。在中国,有许多东西是能说而不能做的,更有许多东西是能做而不能说的,我......

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2010年12月14日 17:06

谁使中国免遭核打击?

[1969年,中国正处在文化大革命中。当年3月,中苏在珍宝岛暴发严重冲突,两国剑拔弩张,处于战争的边缘。此时,好战的苏联集团准备向中国发动一场先发制人的“外科手续式的核打击”。是谁使中国人最终免遭灭顶之灾?想不到的是,正是我们当年天天都在“喊打倒”的头号敌人美帝国主义!看到这一秘密,无疑使我这个当年的红卫兵惊得目瞪口呆!在当年冷战情势下,美国原本是完全可以坐收渔人之利的,可是他们不这样做。这告诉我们美国与苏联的不同。苏联这样的国家是完全以功利主义处理国家之间的关系的,而美国式的国家则不然,他的功利主义始终受到人类一般价值的平衡。第一次和第二次世界大战,美国人本来与此无干,但他却主动介入,援助像中国......

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2010年12月10日 10:26

结婚证能使强奸合法化吗?

[按 这是一篇旧文,今天重发是因为看到下面的判决而产生的义愤。一纸结婚证就将女性置于性暴力之下而不能辩,直是天理不容。上个月的婚姻法解释(草案)的许多条文是男性思维的产物。特别是严打小三,保护包养者的解释,它违反了“诚实信用”这一民法帝王条款,为有权人“诱奸”大开方便之。看来最高人民法院要多一些女性法官才行。]

李某与妻子张某于2005年9月5日登记结婚,育有一女,2009年初,因为家庭琐事而闹离婚。3月份,双方在共同生活的商品房中分房居住。

2009年4月8日21时许,李某与张某在家中再次发生争吵。争吵推搡过程中,李某将张某按倒在主人房内的床上,声称要和张某发生性关系,遭到张某拒绝。但是李某强行与张某......

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2010年12月10日 10:24

永坤推荐 拉萨尔(马克思著)

拉萨尔

马克思著

[按 马克思论述言论自由的文章很多,大多载《马克思恩格斯全集》第1卷。马克思恩格斯思想的核心是人的自由与解放,人的自由首先是言论自由。言论自由作为权利是先于宪法的。因为没有言论自由权,自然人就不可能作为共同体的成员参与宪法的制定,因而也就不可能有共同体,也当然也不可能有共同体的规则——宪法。可以这样说,马克思恩格斯争取人的解放的历程正是从争言论自由开始的。马克思恩格斯争言论自由的言论有明显的针对性,他们通过个案来批判德国的法律,企图以此来推进法律的进步,促进人的自由与解放。

拉萨尔是著名的马克思主义者,尽管人们对他后来温和的政治主张有批评。拉萨尔案中,拉萨尔公开......

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2010年12月08日 11:53

从“毛毛虫伤害案的民意”看民意司法

大连有个猎鹰民间反扒队,9名队员。猎鹰反扒队是魏磊(已死亡)等人通过互联网相识后,自发形成以“反扒”为目的的“反扒联盟”,时常在公共场所实施“反扒”活动,受到市民好评,但是他们两次伤害被抓住的小偷,由此而惹上了官司。

第一次,2008年1月11日,魏磊与“晴天”等7人相约在青泥洼桥附近反扒,当日20时许,他们见路人张某和一对男女发生争执,当听到女青年呼喊抢劫时,魏磊等人上前将张某按倒在地,对其面部及身体踢踹,致使张某多处骨折,经法医鉴定均属轻伤。第二次,2009年1月21日18时许,魏磊在青泥洼桥新玛特商场北门处,见一名男子窃取路人的钱包,于是上前将其抓获,“毛毛虫”、“矿工”等人对该男子实施了殴打,在该......

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2010年12月08日 11:52

公共知识分子的楷模——蔡定剑

[按 蔡定剑教授走了,一位无私无畏的宪法斗士走了。一位官不过“过期”副局的教授的离世引起那么多与他素昧平生的人们的怀念及痛彻心肺的哀伤实属罕见。蔡教授是一位名副其实的教授,是一位以自己的研究与行为推动中国宪政的真正的宪法学家。蔡教授关心民瘼,是一位真正的公共知识分子。毫无疑问,蔡教授当成为活着的人的镜子,尤其是知识分子的镜子、法律人的镜子。对蔡教授的怀念也可以看到,人心不可欺,老百姓心里的“那杆秤”是谁也夺不走的。下面的文章来自中国新闻周刊,转引自天津网http://www.tianjinwe.com/rollnews/gn/201011/t20101126_2629124_9.html。推荐给各位关心中国宪政建设的人。]

从学者型官员到公共知识分子——宪......

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2010年12月06日 17:36

草菅人命的行政决定

无论何处,人们起码在嘴上承认生命是宝贵的,中国的俗语说:人命大于天。与生育有关的生命权的保障莫过于信奉天主教的国家,禁止堕胎,因为胎儿也是生命。不知为何,加拿大也禁止堕胎,其依据是加国宪法中保护生命权的条款。

加拿大1968年前的刑法典第237条规定:任何一个正在怀孕的妇女,使用或允许使用任何方法堕胎都构成犯罪,将被判处2年有期徒刑(第2款)。这是为了保护胎儿的生命权。但是它忽略了一个问题:孕妇的生命权,如果孕妇继续妊娠会危及生命怎么办?在孕妇的生命权与胎儿的生命权之间抉择的结果是1968年的刑法修正案。

1968年的刑法修正案对刑法第237条第1款和第2款做了例外的规定,即后来的刑法典的第251条。第......

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2010年12月01日 18:05

一位法律硕士的来信

[按 这是一位法律硕士的来信,经征得作者的同意贴在这里。从这位校友的来信中我们可以感觉到法律硕士教育的意义。法律硕士是一种特殊的法学教育品种,对法律职业化及提高法律人的素养起到了很好的作用。这几年来,随着它的“滥化”而颇受非议。我说的“滥化”表现在两个方面,一是一些大学校为争生源而不惜降低录取标准,二是具有招生资格的学校的扩散。这两者都无疑会降低它的质量。就我的感觉来说,它的生源是一年不如一年。不过,我不赞成取消法律硕士培养的做法,这有点因噎废食的味道。正确的选择应当是坚持标准,对生员的入学资格进行适当的限制,比如,必须是法律本科毕业(指在职的法律硕士),否则,确实难保质量。一个好东西建立起来......

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2010年12月01日 18:04

腐败的司法当不当独立?

[按 司法独立与司法腐败的悖论困扰国人已非一日。在官场,反对司法独立似乎已成主流,一些威权人士甚至对司法独立论施以老拳;在社会层面,则是一片喊打之声,人们将持司法独立论者与权贵腐败分子相提并论;在学界,附权与媚俗之声日盛,原本主张司法独立的人士或反水或自缄其口。那么,司法独立是不是不适合中国?是不是存在司法腐败就不应当实行司法独立?我一直认为司法独立是法治社会的根本制度,否认司法独立就是否认法治。本文发表在《法学》2010年第11期上,发表时标题改为《坚持独立审判与克制权力腐败》。因为与《法学》有约,将内容提要、纲目及结论放在这里,供批判,全文请看《法学》。谢谢《法学》!]

内容摘要  我国司法权......

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2010年12月01日 18:03

窝囊的奥巴马

——谈谈奥巴马总统“被害案”

据媒体报道,米国总统奥巴马前几天上午和亲友及私人助理雷吉·洛夫来到华盛顿麦克奈尔堡军事基地打篮球,球赛中一名球员肘部撞到奥巴马嘴唇,造成奥巴马受伤,奥巴马即返回白宫接受治疗。白宫医疗小组为他缝了12针。吉布斯说,医生用了比平常缝合手术更细的线,这样可以减小伤疤,但也意味着缝的针数更多一些。

这是几天前的旧闻了。按照我的思维逻辑,一个国家的总统被伤害,而且受到伤害的是至关重要的头部,更何况是缝了12针,这还了得?于是我等待FBI之类的机关出现,等待公布调查究竟是谁伤害了总统,或者那个球员已经畏罪潜逃之类的新闻。但是这一切都令我失望,压根就没有什么后续新闻,唯一......

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